I permessi retribuiti previsti dalla Legge 104/1992 rappresentano una delle principali tutele riconosciute ai lavoratori con disabilità grave e ai lavoratori che assistono familiari in situazione di disabilità grave.

Ma cosa accade quando, a seguito di controlli, emerge che i permessi sono stati utilizzati senza che ne ricorressero i presupposti?

La questione non riguarda soltanto il rapporto tra lavoratore e datore di lavoro. Può infatti entrare in gioco anche l’INPS, che sostiene economicamente l’indennità collegata ai permessi.

In presenza di una fruizione ritenuta indebita può quindi sorgere il problema del recupero delle somme corrisposte.

Permessi Legge 104: chi ne ha diritto

L’articolo 33 della Legge 104/ Ecco alza un 1992 disciplina specifiche agevolazioni lavorative collegate alla situazione di disabilità grave.

Tra queste rientrano i permessi retribuiti riconosciuti, in presenza delle condizioni previste dalla normativa, sia al lavoratore con disabilità grave sia ai lavoratori che assistono determinati familiari con disabilità grave.

È importante distinguere le due situazioni, perché finalità e modalità di utilizzo non coincidono completamente.

Quando la fruizione dei permessi può diventare indebita

Il problema nasce quando vengono meno o risultano insussistenti le condizioni necessarie per beneficiare della tutela oppure quando il permesso viene utilizzato per finalità incompatibili con quelle previste dalla normativa.

Per i lavoratori che utilizzano i permessi per assistere un familiare, la giurisprudenza ha più volte sottolineato la necessità che l’assenza dal lavoro sia collegata all’esigenza di assistenza.

Questo non significa necessariamente trascorrere ogni minuto della giornata accanto alla persona assistita.

Il concetto di assistenza è infatti più ampio e deve essere valutato concretamente.

L’abuso può però configurarsi quando il lavoratore utilizza il beneficio per finalità completamente estranee all’assistenza.

Non serve necessariamente stare tutto il giorno con il familiare

Uno degli aspetti sui quali è importante evitare interpretazioni troppo rigide riguarda il tempo trascorso materialmente accanto alla persona con disabilità.

La giurisprudenza ha riconosciuto una nozione ampia di assistenza.

Possono quindi assumere rilievo anche attività che non richiedono necessariamente una presenza continua accanto alla persona assistita, purché siano effettivamente collegate alle sue necessità.

Il punto centrale è verificare se esista un collegamento tra il permesso richiesto e la finalità assistenziale prevista dalla legge.

Se invece il lavoratore utilizza il giorno di permesso per attività completamente estranee all’assistenza, la situazione può assumere rilevanza disciplinare e previdenziale.

Diverso il caso del lavoratore con disabilità che usa i propri permessi

Particolare attenzione deve essere prestata a una distinzione fondamentale.

Quando i permessi vengono utilizzati direttamente dal lavoratore con disabilità grave, non è corretto applicare automaticamente gli stessi criteri previsti per il familiare che assiste una persona con disabilità.

La Cassazione ha chiarito che, per il lavoratore con disabilità grave, il beneficio è collegato anche alla finalità più generale di favorire l’integrazione familiare, lavorativa e sociale.

La fruizione dei permessi non deve quindi essere necessariamente collegata esclusivamente a visite mediche o specifiche terapie.

Il beneficio può essere funzionale anche a rendere l’attività lavorativa compatibile con la condizione della persona e a consentire il recupero dell’equilibrio fisico e psicologico necessario alla sua integrazione sociale e lavorativa.

Fruizione indebita e recupero delle somme

Quando viene accertata l’assenza dei requisiti necessari per usufruire del beneficio, può sorgere il problema della restituzione delle somme corrisposte.

Il recupero deve però essere collegato ai periodi per i quali viene effettivamente accertata la mancanza del diritto.

Non basta quindi una valutazione generica: occorre individuare la ragione per cui la prestazione viene considerata indebita e il periodo interessato.

La questione è particolarmente delicata perché coinvolge contemporaneamente:

• il diritto del lavoratore;
• il rapporto con il datore di lavoro;
• l’indennità previdenziale;
• gli eventuali controlli dell’INPS;
• le conseguenze disciplinari che possono derivare dall’abuso.

Il diritto ai permessi non può essere revocato arbitrariamente

Un altro principio importante riguarda la durata del diritto.

Quando il diritto ai permessi è stato riconosciuto a seguito della domanda amministrativa e risultano soddisfatti i requisiti previsti dalla legge, il beneficio permane fino a quando non venga accertata una modifica sopravvenuta delle condizioni necessarie.

La Cassazione ha infatti affermato che il diritto ai permessi retribuiti costituisce un rapporto di durata.

INPS o datore di lavoro possono verificare nel tempo la permanenza dei requisiti, ma la perdita del beneficio deve essere collegata all’accertamento del venir meno delle condizioni previste.

Chi deve dimostrare che i requisiti sono venuti meno

Questo aspetto è particolarmente importante per il lavoratore.

Quando il diritto è stato inizialmente riconosciuto, la giurisprudenza ha attribuito all’INPS o al datore di lavoro l’onere di provare la sopravvenuta mancanza dei requisiti che consentivano la fruizione del beneficio.

Non significa naturalmente che il lavoratore possa utilizzare liberamente i permessi per qualsiasi attività.

Significa invece che l’eventuale contestazione deve basarsi su elementi concreti riguardanti l’assenza o la perdita dei requisiti.

Abuso dei permessi 104 e conseguenze sul lavoro

Il recupero previdenziale non è l’unico rischio collegato a un utilizzo improprio dei permessi.

Nei casi più gravi possono verificarsi anche conseguenze disciplinari nel rapporto di lavoro.

La giurisprudenza ha più volte esaminato casi nei quali il datore di lavoro ha contestato al dipendente di avere utilizzato i giorni di permesso per finalità completamente estranee all’assistenza.

In determinate circostanze, un abuso accertato può incidere sul rapporto fiduciario con il datore di lavoro e può arrivare anche a determinare conseguenze particolarmente serie.

La valutazione deve comunque essere effettuata sul caso concreto: non ogni attività svolta durante un giorno di permesso rappresenta automaticamente un abuso.

Assistenza significa anche attività indirette

Un errore frequente consiste nel pensare che il lavoratore debba necessariamente rimanere accanto alla persona con disabilità durante tutte le ore nelle quali avrebbe dovuto lavorare.

La normativa e la giurisprudenza richiedono invece una valutazione più articolata.

L’assistenza può comprendere attività svolte nell’interesse della persona con disabilità e non soltanto la presenza fisica continuativa.

Ciò che assume rilievo è la finalità complessiva del beneficio.

Diverso è il caso in cui venga dimostrato che il permesso è stato utilizzato per interessi esclusivamente personali e completamente estranei all’assistenza.

Cosa fare se l’INPS chiede la restituzione delle somme

Chi riceve una comunicazione di recupero relativa ai permessi Legge 104 dovrebbe innanzitutto controllare attentamente:

• il periodo contestato;
• la motivazione indicata dall’INPS;
• quali requisiti vengono considerati mancanti;
• da quale data sarebbe venuto meno il diritto;
• l’importo richiesto;
• la documentazione sulla quale si basa la contestazione.

È importante conservare anche la documentazione relativa alla domanda originaria, al riconoscimento del beneficio e alle eventuali comunicazioni successive.

Se la situazione è controversa o riguarda importi significativi, può essere opportuno rivolgersi a un patronato, sindacato o professionista competente in materia previdenziale e del lavoro prima di assumere decisioni sulla richiesta di restituzione.

Permessi 104: attenzione a non confondere uso flessibile e abuso

Il principio da ricordare è che fruire di un permesso Legge 104 non significa necessariamente essere obbligati a trascorrere ogni minuto accanto alla persona assistita.

Allo stesso tempo, il beneficio non può essere trasformato in una normale giornata libera da utilizzare per esigenze completamente estranee alla finalità prevista dalla legge.

Ancora diversa è la posizione del lavoratore con disabilità grave che utilizza personalmente i propri permessi, per il quale la tutela risponde anche all’esigenza di favorire l’equilibrio personale e l’integrazione nella vita familiare, sociale e lavorativa.

Per questo motivo ogni contestazione sulla fruizione indebita dei permessi deve essere valutata considerando chi utilizza il beneficio, per quale ragione, quali attività sono state svolte e quali requisiti sarebbero venuti meno.

Fonte di partenza: LavoroSì – Permessi 104, fruizione indebita e criteri di recupero. La distinzione sull’uso personale dei permessi da parte del lavoratore con disabilità è supportata anche dalla giurisprudenza della Cassazione. (Lavorosì)